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　　一、保留所有权买卖(《合同法》第134条;《买卖合同解释》第34?37条)(★★)

　　1.例子。通过一个例子说明保留所有权买卖制度。例如：甲把一辆汽车出卖给乙，价款30万元，约定乙分10期支付价每期支付3万元，在乙支付全部价款之前，甲保留汽车的所有权(下面将反复用到此例，称之为“基本型”)。

　　2.概念。保留所有权的目的，在于担保甲对乙享有的价款债权，系一种广义的担保。

　　(1)适用范围。保留所有权买卖仅适用于动产买卖，不动产买卖无适用的余地，不动产买卖仍以过户登记为所有权移转的生效要件(《买卖合同解释》第34条)。

　　(2)所附条件的对象。①甲、乙间的买卖合同并未附条件。当然，不妨碍甲、乙另行约定买卖合同附条件。②是所有权的变动附条件。即乙支付全部价款(或履行其他约定义务)为所有权从甲移转给乙的也效条件。

　　(3)占有的形态。①所附条件成就前，甲的占有为间接占有、自主占有;乙的占有为直接占有、他主占有、有权占有。②乙不按照约定支付价款或有其他违约行为损害甲的利益时，乙的占有变更为无权占有，甲享有取回权。③所附条件成就时，乙取得汽车所有权，甲的占有因此消灭。

　　(4)所有权状况。①所附条件成就，乙取得汽车所有权，甲的所有权消灭。②所附条件成就前，甲为所有权人，乙将汽车出卖(质押)给丙的，构成无权处分，符合善意取得要件的，丙可善意取得。

　　3.买受人的期待权(无法条根据。根据通说理论整理而成。2012年考过一次!)。

　　在前述“基本型”例子中，所附条件成就前，甲为汽车所有权人。但对乙取得汽车所有权的期待予以相当程度之保护，乙因受此保护而享有期待权。此阶段乙所受的保护，一言以 蔽之，即甲对汽车实施处分(出卖、质押)时，该处分虽为有权处分，但为了保护乙的利益，受让人能否因该处分取得相应的物权，受到法律的特别限制。分三种情形言之：

　　(1)甲将汽车出卖给丙，并完成交付。甲、丙的买卖合同为有权处分，但丙能否取得汽车所有权呢?关键是看甲、乙的保留所有权买卖是否登记!

　　①若保留所有权买卖已登记，(只要乙按照约定支付了全部价款)，无论丙为恶意还是善意，丙均不能取得汽车所有权(就是说，已登记的保留所有权买卖具有对抗善意第三人的效力)。

　　②若保留所有权买卖未经登记呢?丙能否取得所有权，因丙为善意或恶意而不同。(a)若丙为恶意(知道汽车为保留所有权买卖标的物)，丙不能取得汽车所有权(就是说，未登记的保留所有权买卖只是不能对抗善意第三人，还是可以对抗恶意第三人的)。(b)若丙为善意，丙因交付之完成取得汽车所有权。善意的丙取得汽车所有权后，如何保护乙呢?看甲、丙间的交付方式。第一种情况：甲、丙以现实交付方式交付(比如，汽车有质量问题，乙返还给甲修理，修理期间甲将车出卖给丙，完成现实交付)。则丙确定取得汽车所有权，乙的期待权消灭，乙只能对甲主张违约责任。第二种情况：甲、丙以指示交付方式交付(比如，甲将汽车出卖给两，同时约定甲对丙让与对乙的返还请求权)。善意的丙虽已经取得汽车所有权，但乙的期待权并不消灭，乙按照约定支付全部价款(甲拒绝接受的，乙可提存)之时，乙优先于丙取得汽车所有权，丙已经取得的所有权因此消灭(丙只能对甲主张违约责任)? Fuck!太复杂了!

　　(2)甲将汽车质押给丙，并完成交付。①若保留所有权买卖巳经登记，无论丙为善意还是恶意，丙均不能取得质权。②若保留所有权买卖未经登记，假设丙为善意，可取得质权;假设丙为恶意，不能取得质权。

　　(3)因甲的行为致使汽车被丙留置。例如：假设汽车有质量问题，乙返还给甲修理，甲送往丙处修理，因甲欠缴修理费5000元，丙留置该汽车。这种情况很特殊，无论保留所有权买卖是否登记，善意的丙均享有留置权;恶意的丙不成立留置权。(留置权在任何情况下都是特殊的!)

　　4.出卖人甲的取回权。把“基本型”例子添加一点信息：假设，乙按照约定支付了前六期价款，但未支付已经到期的第七期和第八期的价款。

　　(1)甲享有取回权的情形。根据《买卖合同解释》第35条，买受人乙具有下列行为之一的，出卖人甲享有取回权：

　　①未按约定支付价款的;

　　②未按约定完成特定条件的;

　　③将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分的。

　　(2)甲之取回权的阻却。.根据《买卖合同解释》第36条，即使乙的行为符合《买卖合 同解释》第35条的规定、在下列两种情形下，甲仍不享有取回权：

　　①乙已经支付的价款达到标的额总价款的75%以上的;

　　②乙实施无权处分后，受让人已经善意取得标的物的所有权、质权的。

　　(3)取回权的性质。①甲取回的目的是为了“就物求偿”。即如果乙不于回赎期内回赎的，甲有权再次出卖该汽车，并就出卖所得清偿乙对甲所欠全部价款。 ②取回本身并不意味着甲解除了与乙的买卖合同。原因是，解除合同往往对甲不利。具体而言，在甲、乙的汽车买卖中，如果乙一次性支付价款，可能乙仅支付20 万元就可以了。但因为分期支付，价款就成了30万元。所以，如果甲解除合同，就需要将已经收取的18万元(前六期)价款返还给乙。③当然，如果甲享有解除权，又愿意解除合同，甲当然有权行使解除权，解除该买卖合同。我们需要记住的是：取回本身并不意昧着甲解除了合同。

　　5.买受人乙的回赎权。再把“基本型”例子再添加一点信息：假设，乙按照约定支付了前六期价款，但未支付巳经到期的第七期和第八期的价款。甲行使取回权、申请法院从乙处取回该汽车。

　　(1)回赎的内容。甲行取回权取回汽车后，乙在回赎期内享有回赎权。回赎的内容是：乙仅须消除自己的违约行为。①比如，在上面的例子中，乙仅须支付拖欠的第七期和第八期价款，而无须支付第九期和第十期价款。②再比如，乙对汽车实施处分的，乙只要能消除因此在汽车上产生的负担即可。③乙行使回赎权后，甲的取回权消灭，甲应将汽车返还给乙。

　　(2)回赎期。①乙的回赎权仅存在于回赎期内。②回赎期的长度：由甲、乙约定。不能约定的，由甲指定一个合理的期间。

　　6.出卖人甲的再次出卖权。根据《买卖合同解释》第37条：

　　(1)甲取回后，若乙未在回赎期内行使回赎权，甲可以另行出卖标的物。须注意：此时，乙不再享有期待权，前述受让人取得所有权的特别限制不复存在!

　　(2)甲出卖所得价款依次扣除取回和保管费用、再交易费用、利息、未清偿的价金后仍有剩余的，应返还给乙;如有不足，甲有权要求乙继续清偿：但乙有证据证明甲另行出卖的价格明显低于市场价格的除外。

　　典型试题

　　甲将其1辆汽车出卖给乙，约定价款30万元。乙先付了20万元，余款在6个月内分期 支付。在分期付款期间，甲先将汽车交付给乙，但明确约定付清全款后甲才将汽车的所有权移转给乙。嗣后，甲又将该汽车以20万元的价格卖给不知情的丙，并以指示文付的方式完成交付。下列哪一表述是正确的?(12年·卷三·9题一B)

　　A.在乙分期付款期间，汽车已经交付给乙，乙即取得汽车的所有权

　　B.在乙分期付款期间，汽车虽然已经交付给乙，但甲保留了汽车的所有权，故乙不能取得汽车的所有权

　　C.丙对甲、乙之间的交易不知情，可以依据善意取得制度取得汽车所有权

　　D.丙不能依甲的指示交付取得汽车所有权

　　[答案解祈]①甲、乙汽车买卖合同约定保留所有权，买受人乙取得所有权附生效条件。故A选项错误;B选项正确。②甲将汽车出卖给丙的，属于有权处分。既然是有权处分，就和善意取得无关(善意取得以无权处分为前提条件)。故C选项错误。③甲、乙保留所有权买卖未登记，保留所有权买卖期间，甲将汽车出卖给丙的，丙为善意(不知情)，丙可取得汽车所有权。故D选项错误。④或曰：前面一堆对买受人期待权保护的通说观念哪里有呀?我给您指个路：“附条件买卖中买受人之期待权”，载王泽鉴著《民法学说与判例研究》(第七册)第177?263页，北京大学出版社。

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（编辑：海南华图）