海南分校

地址:海口市龙昆南路97-1号乾坤华源大厦3楼(海师旁边)电话:0898-66769773,66765954

地址:三亚新风街创业大厦A幢22层A室电话:0898-88898829,15248965304

地址:儋州市人民中路老百货大楼3楼(邮政天桥对面) 电话:0898-23331334

地址:桂林洋大学城海南经贸职业技术学院学生食堂3楼电话:18078941908

地址:海南大学(海甸校区)第二食堂3楼电话:0898-66272080

地址:陵水县委党校往前300米华图教育电话:0898-83314458 18789635889

地址:琼海市人民路438号全科教育三楼(电力城斜对面)电话:4000898438

面授课程网校课程图书教材| 直播问答论坛砖题库名师| 招考报考职位库试题真题| QQ群微信微博

您当前位置:公务员考试网 > 海南公务员考试网 > 备考 > 行测辅导 > 2016海南公务员考试法律常识:买卖合同的风险负担(1)

2016海南公务员考试法律常识:买卖合同的风险负担(1)

2016-03-10 20:15 海南人事考试网 http://hi.huatu.com/ 文章来源:海南公务员考试网


笔试课程备考资料时事政治直播讲座QQ群:301494296 关注微信:hainanht2012

  特别提示

  《合同法》第142·149条、《买卖合同解释》第11·14条、《商品房买卖合同解释》第11条都是关于买卖合同凤险负担的规定。但是,它们都是任意性规范,因此,若买卖合同的当事人就风险负担作了不同于上述法条的约定,以约定为准(约定优先!),上述法条就没有上场的机会了(见例1和例2)。这也是为什么一旦当事人在买卖合同中约定采用CIF或FOB等贸易术语后,风险须自“装港上船”才移转给买受人的原因。

  例1.甲、乙签订房屋买卖合同,由于当地地震频仍,甲为了降低自己的风险,与乙约定,风险自合同成立时起转移给乙。①甲、乙就风险负担已经作出明确约定,就不能适用《合同法》第142 条和《商品房买卖合同解释》第11条了。约定优先。②甲、乙的买卖合同成立之时,风险就由乙承担,与是否交付没有关系。

  例2甲、乙签订房屋买卖合同,由于当地地震频仍,乙为了降低自己的风险,与甲约定,风险自交付且办理过户登记时起转移给乙。①同样,甲、乙明确约定了风险负担移转的时点。②风险自甲交付房屋且办理过户登记时才移转给乙,仅仅完成交付还不够。

  (―)买卖合同中风险负担的概念(★★★)

  1.概念。买卖合同中的“风险负担”,指买卖合同生效后,合同履行完毕前,因不可归责于双方当事人的事由致使标的物毁损或灭失时,应由哪一方当事人承担价金风险的问题。

  例3甲有一套房屋欲出售,乙经过深思熟虑后与甲签订了买卖合同,约定价款为300万元。甲将房屋交付给了乙,在办理过户登记期间,房屋因为泥石流倒塌。①人生满风浪。此例中存在“好多风险”。②买卖合同中的风险负担特指甲、乙的买卖合同生效后,合同消灭之前,房屋因不可归责于甲、乙的事由毁损、灭失时(因此,甲无义务再向乙交付房屋!),乙是否应当支付价款,甲收取的价款应否退还的问题。③买卖合同的风险负担特指“价金风险”。

  特别提示 在例3中,抽象地说,风险负担由甲或者乙承担的具体法律效果是: (1)若风险由乙承担,其法律效果是:①乙无权请求甲交付房屋或者另行交付房屋(乙丧失对待给付请求权,因标的物毁损灭失,甲陷于履行不能)。②乙仍应支付300万元价金已经支付的不得请求返还。③因房屋毁损取得的保险金(甲此时无保险利益)、损害赔偿等请求权,应最终归属于乙行使并保有该利益。 (2)若风险由甲承担,其法律效果是:①乙无权请求甲交付房屋或者另行交付房屋(乙仍丧失对待给付请求权,因标的物毁损灭失,甲陷于履行不能)。②乙也无支付价金 300万元的义务;已经支付的应返还给乙(甲丧失对待给付请求权)。③因房屋毁损取得的保险金(甲此时有保险利益)、损害赔偿等请求权,应最终归属于甲行使并保有该利益。

  2.概念的深度理解。

  (1)时间因素。买卖标的物的毁损、灭失须发生在合同生效之后,消灭之前。风险负担属于买卖合同的效力问题,所以,若买卖合同无效、不成立(此时,买受人并不基于有效的买卖合同负担支付价金的义务),标的物毁损灭失的问题就不属于买卖合同的风险负担问题。而属于民法上的其他风险问题(见例4?例6)。

  例4甲、乙签订试用买卖合同,甲将一头牛出卖给乙试用,价款3千元,试用期3个月。半个月后,乙在使用该牛耕地时,该牛因雷击死亡。①由于甲、乙间的买卖合同虽已成立,但未生效(经乙认可时才生效)。②此例无买卖合同风险负担问题,不归《合同法》第142?149条调整。③此例中有一个所有物毁损灭失的风险由谁承担的问题。根据民法理论,该牛死亡的风险由所有权人甲承担,而不是乙承担。它是别样的风险,不是买卖合同的风险负担问题。

  例5房地产开发企业甲伪造商品房预售许可证,将一套房屋出售给乙,价款300万元。合同签订后,甲交付房屋且办理了过户登记,乙未支付价款。不久,该房屋被不明身份的卡车司机驾车撞毁。①甲伪造商品房预售许可证,甲、乙间的买卖合同无效,乙无基于买卖合同向甲支付300万元价款的合同义务。因此,无买卖合同风险负担问题。不归(合同法》第142?149条调整。②事实上,因买卖合同无效,乙不负有向甲支付价款的义务,已经支付的,构成不当得利,乙有权请求甲返还。③此时,若房屋因不可归责于双方的原因毁损灭失,只有一个不当得利返还中的风险负担问题,而无固有意义上的买卖合同风险负担问题。

  例6房地产开发企业甲开发的莲花河畔小区共有300套房屋,甲全部出售给乙大学,甲交付了全部房屋且办理了过户登记,乙大学一次性支付了全部价款。不久后,所有房屋因地震倒塌。①甲、乙间的房屋买卖合同已经因清偿消灭,不存在买卖合同风险负担的问题。②这里需要考虑的是其他类型的风险,即所有权人的所有物因天灾毁损灭失的,损失由谁承担。根据民法理论,这种风险由所有权人承担(投保的,由保险公司承担)。③所以,乙大学不得请求甲返还房款。

  (2)原因因素。须买卖标的物的毁损、灭失“不可归责于”双方当事人。主要指由于不可抗力、意外事件、第三人的原因毁损、灭失。如果合同当事人对标的物毁损、灭失具有过错(具有可归责事由),应按违约责任或侵权处理,不再属于买卖合同风险负担问题(见例7?例9)。

  例7甲将房屋出售给乙,价款400万元,由乙分期支付价款。甲于5月1日交付房屋,5月2日房屋因泥石流灭失。①房屋因泥石流灭失,不可归责于双方当事人,落入买卖合同风险负担调整的范围。②根据《合同法》第142条规定,因房屋已经交付,风险已经转移,由乙承担风险。③所谓“由乙承担风险”,指甲无义务再给乙交付一套房屋,但甲有权请求乙按照约定支付价款,乙已经支付的价款甲无须返还。

  例8甲房地产商将“幸福小区”的房屋出售给业主,交付了房屋,在办理过户登记期间,房屋因为偷工减料倒塌。①房屋倒塌可归责于甲,不属于风险负担问题,属于甲应承担违约责任或侵权责任的问题。②业主有权解除合同,请求甲返还已付房款及利息。

  例9甲将一辆汽车出卖给乙,已经交付汽车,但乙迟迟不付款。一日,甲忍无可忍,将汽车付之一炬。①汽车的灭失可归责于甲,不适用风险负担规则。②甲的行为构成侵权,乙有权请求甲承担赔偿责任。

  (3)标的物因素。①无论买卖的标的物是种类物还是特定物,买卖合同均存在风险负担的问题。②但是,只有特定物的买卖才存在风险负担移转的问题,种类物买卖虽有风险负担问题,但不存在风险负担移转的问题鸮。换言之,只要买卖的标的物仍为种类物,尚未特定化,买受人就不可能承担风险(风险由出卖人承担,不可能转移给买受人)。③《买卖合同解释》第14条规定:“当事人对风险负担没有约定,标的物为种类物,出卖人未以装运单据、加盖标记、通知买受人等可识别的方式清楚地将标的物特定于买卖合同,买受人主张不负担标的物毁损、灭失的风险的,人民法院应予支持。”说的就是这个道理(见例10和例 11)。

  例10甲、乙约定,甲向乙出售绿豆10吨,6月1日交货。但未约定交付的地点,亦未约定需要运输。5月31日,甲从自己存放绿豆的仓库(该仓库存放了 1000吨绿豆)中取出10吨,用麻袋装袋,贴上标签(“标明乙的姓名”),放置于仓库门口,等待乙取货。乙未按照约定于6月 1日上门取货。6月2日凌晨,甲的仓库因雷击失火,1000吨绿豆全部焚毁。①甲向乙出售 10吨绿豆的合同属于种类物买卖,但甲5月31日的行为已经使买卖标的物特定于该买卖合同。②根据《合同法》第146条,乙违反约定未按时收取,风险已于 6月1日移转给乙承担,价金风险由乙承担。

  例11甲、乙约定,甲向乙出售绿豆10吨,6月1日交货。但未约定交付的地点,亦未约定甲代办托运。乙未按照约定于6月1日上门取货。6月2日凌晨,甲的仓库因雷击失火,甲存放的1000吨绿豆全部焚毁。经查,6月2日之前,甲也未采取任何行动使甲出卖给乙的10吨绿豆特定化。①因甲出卖给乙的10吨绿豆尚未特定化,风险即不可能依照《合同法》第146条移转给乙承担。此时,就不能适用《合同法》第146条!②10吨绿豆的损失由甲承担。甲仍负有向乙交付10吨绿豆的义务(种类物买卖一般不发生履行不能),否则,乙有权拒绝支付价款。

  特别提示 (1)种类物买卖合同中,若已经完成了交付,则标的物必定已经完成特定化。更有甚者,交付之前,出卖人对标的物装袋、;分离、贴标签、装运等行为均使标的物特定化于该买卖合同。 (2)所以,我们只需关注在途货物买卖(《合同法》第144条)以及买受人上门提货买卖(《合同法》第146条)中的标的物是否特定化。别的就不用费心了!

  (二)风险负担及其移转的原则规定(★★★)

  风险负担的移转采用交付主义。《合同法》第142条规定,除法律另有规定或者当事人另有约定外,在买卖合同中,标的物交付前,风险由出卖人承担;标的物交付后,风险由买受人承担。

  1.交付的含义:①“交付”指买卖标的物占有的移转。②现实交付、简易交付、指示交 付、占有改定在风险移转上的功能完全相同(见例12)。

  例12 5月1日,甲将一头牛出卖给乙,价款5000元。甲提出借用(租用也一样)该牛3个月,乙表示同意,6月1日,该牛遭雷击死亡。①甲、乙于5月1日以占有改定的方式完成交付,风险于5月1日移转给乙承担。②甲无须再向乙交付一头牛,乙须向甲支付买牛的价款,已经支付的不得请求返还。

  2.风险负担的移转与标的物所有权的移转并不挂钩。只要标的物已经交付,即使买受人尚未取得标的物的所有风险也移转由买受人承担。因此:①保留所有权买卖中,自完成动产交付时,风险即移给买受人承担。②不动产买卖合同中,只要完成了不动产的交付,即使尚未办理过户登记,风险也由买受人承担(见例 13)。

  例13甲将一套房屋出卖给乙,房屋交付后,办理过户登记期间,房屋因为地震灭失。①因为房屋已经交付,风险已经移转给乙承担。②法律依据: <合同法》第142条、《商品房买卖合同解释》第11条。

  3.风险负担的移转与出卖人是否应当承担违约责任一般也不挂钩(《合同法》149 条)。①只要出卖人不构成根本违约,出卖人交付标的物后,风险即由买受人承担。②出卖人交付了标的物,但出卖人有其他非根本违约行为,买受人虽应承担风险,但买受人仍可对出卖人主张违约责任。法律依据是《合同法》第149条(见例14和例15)。③须注意:如果出卖人的交付本身构成根本违约,那么出卖人的交付就约等于没有交付,所以,风险就不会发生移转。

  例14甲出卖给乙一匹赛马,价款100万元。甲交付赛马时未按照约定交付该赛马的血统证明。赛马交付乙后,因雷击死亡。①甲已经交付赛马,赛马死亡的风险由乙承担。乙应向甲支付价款100万元。②甲不能交付血统证明的行为构成违约,乙可以对甲主张违约责任(比如请求甲承担7000,元的损害赔偿责任)。

  例15甲出卖给乙100台电脑,但其中10台存在质量问题。乙收到甲交付的这100台电脑后的第三天,因山洪暴发冲毁乙存放电脑的仓库,100台电脑全部毁损。此例中:虽然乙应当承担电脑毁损的风险,但乙有权就10台电脑的质量问题对甲主张违约责任。

  4.根据《合同法》第147条,出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料(如保险 单、发票、合格证、原产地证明书等)的,只要已经完成了标的物的交付,风险也发生移转。须注意:这里有一个状语,须出卖人“按照约定”未交付有关单证、资料。


【信息汇总】海南省公务员历年公告,大纲,职位表,笔试面试成绩汇总

【活动推荐】海南华图教育8周年庆典-梦想同行感恩钜惠

【招考公告】2016年海南省考试录用公务员公告

【公告解读】2016年海南省考试录用公务员公告解读

【报考指南】2016年海南省考试录用公务员报考指南

【报名时间】2016年海南省公务员考试报名时间

【报名入口】2016年海南省公务员考试报名入口

【职位下载】2016年海南省公务员考试职位表下载

【备考资料】2016年海南省公务员考试备考资料

【备考图书】2016年海南省公务员考试专用图书

(编辑:海南华图)

掌上华图客户端下载

2015年海南公务员考试职位查|职位查询|职位检索
华图官方微信 海南华图微信 加:hainanht2012
京ICP备11028696号 京ICP证090387号 Copyright: 2004-2014 HUATU.COM All Rights Reserved 北京华图宏阳教育文化发展股份有限公司 版权所有
首页 APP下载 联系我们 返回顶部

Copyright© 2015 华图教育版权所有